Приглашаем к заключению опционного договора. Опционы и опционные договоры: судебная практика и перспективы применения

28.09.2019

Опцион на заключение договора (ст. 429.2. ГК РФ) - новелла российского договорного права, впервые появившаяся в гражданском законодательстве летом 2015 года.

Схема опциона на заключение договора представляет собой следующую последовательность: одна сторона посредством безотзывной оферты дает другой стороне право заключить гражданский договор или несколько договоров на условиях оферты. Вторая сторона вправе акцептовать оферту в удобное для нее время (в рамках действия срока опциона), а может и не акцептовать вовсе.

Опцион, по общему правилу, возмездное предложение. Безвозмездность должна быть оговорена отдельно. Платеж по нему не засчитывается в счет платежей по договору, если он будет заключен на основе опциона. Платеж также не подлежит возврату в случае неакцепта оферты.

Если опцион не устанавливает срок, в течение которого можно акцептовать оферту, срок считается равным одному году. Из договора или обычаев может следовать иной срок. В опционе можно предусмотреть, что акцепт возможен при наступлении какого-нибудь условия.

Опцион должен содержать описание предмета и других существенных условий договора, подлежащего заключению.

Формы опциона и договора, подлежащего заключению на его основе, должны совпадать. При этом не имеет значения, сделан ли опцион в форме отдельного документа либо включен в другое соглашение. Возможность цессии должна быть оговорена особо.

Нельзя не отметить сходство сущности опциона на заключение договора и опционного договора - с той разницей, что опционный договор предполагает возможность требовать исполнения по уже заключенному договору, а опцион предоставляет гарантированное право на заключение договора в случае возникновения такого желания у второй стороны без возможности отказа в заключении договора для первой стороны.

Обе формы оказались востребованы в одной сфере - предоставление права на аренду торговых мест в павильонах и на рынках. В этом случае, делая вывод о сущности сложившихся правоотношений, ни сами стороны ни суды не акцентировали внимание на различии в правовом регулировании опционного договора и опциона на заключение договора и могли сослаться в решении и на то и на другое одновременно. Кроме того, в судебных актах опцион на заключение договора часто сопоставляется с предварительным договором.

Решение Арбитражного суда Республики Татарстан по делу №А65-4266/2016 от 16.05.2016):

«с 01.06.2015 вступила в силу статья 429.2 Гражданского кодекса Российской Федерации, которой предусмотрена возможность заключения соглашения о предоставлении опциона на заключение договора (опцион на заключение договора).

Выгода покупателя (приобретателя) по опционному договору состоит в том, что он может, но не обязан заключать с продавцом права определенный договор. Продавец, между тем, обязан заключить договор по требованию покупателя опциона, за что и получает определенную плату (вознаграждение)».

Постановление 9 ААС от 05.10.2015 по делу № А40- 72903/15:

Под опционом на заключение договора понимается именно та договорная конструкция, в силу которой одна сторона посредством безотзывной оферты предоставляет другой стороне право заключить один или несколько договоров на условиях, предусмотренных опционом.

Тот факт, что предварительный договор предусматривает право истца на пользование объектом, в отношении которого стороны обязались заключить основной договор, не свидетельствует, что ответчиком был предоставлен опцион на заключение договора аренды.

Из буквального содержания расписки следует, что денежные средства передаются в качестве аванса за продажу прав аренды, а не за предоставление опциона на заключение договора аренды. Поскольку ответчик является собственником объекта договора аренды, то соответственно не имеет возможности совершить сделку, предметом которой бы выступало отчуждение (распоряжение) права принадлежащего исключительно арендатору, то есть пользователю имущества выступающего объектом арендного обязательства.

Еще одна областью применения, где опцион на заключение договора получил широкое распространение, стали сделки по переходу прав на доли в ООО - в виде оферт на отчуждение долей с соответствующими правовыми последствиями.

Проиллюстрируем применение опциона в данной сфере на примере судебного акта:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 09.07.2014 по делу № А40-9569/2014, оставленное без изменения Постановлением 9 ААС от 24.11.2014:

Сторонами заключен договор о совершении сделки по отчуждению доли в ООО на условиях опциона (необязательное право покупателя не ранее определенного срока купить у продавца часть доли в обществе). Наступление срока выкупа не является обязательной причиной выкупа долей. Если требование от покупателя не поступает в течение 10 дней с момента наступления срока выкупа - опцион прекращает свое действие. Продавец обязуется вернуть покупателю стоимость предмета выкупа, а стоимость премии опциона переходит в собственность продавца.

Стоимость предмета выкупа была передана покупателем продавцу по расписке. Срок выкупа наступил, требование о выкупе не поступило. Покупатель потребовал вернуть стоимость предмета выкупа, что не было исполнено продавцом в добровольном порядке. Суд расторг договор по требованию покупателя в связи с существенным нарушением другой стороной условий договора, взыскал денежные средства с продавца в качестве неосновательного обогащения.

После появления ст. 429.2. ГК РФ в п. 11 ст. 21 ФЗ «Об ООО» были внесены следующие изменения: сделка, направленная на отчуждение доли или части доли в уставном капитале общества, во исполнение опциона на заключение договора может быть совершена путем отдельного нотариального удостоверения безотзывной оферты (в том числе путем нотариального удостоверения соглашения о предоставлении опциона на заключение договора), а впоследствии нотариального удостоверения акцепта.

Безотзывная оферта считается акцептованной с момента нотариального удостоверения акцепта. После нотариального удостоверения акцепта нотариус обязан в течение двух рабочих дней со дня удостоверения акцепта направить оференту извещение о состоявшемся акцепте.

Продолжаю начатое выкладывание отдельных фрагментов постатейного комментария к ГК, который я сейчас в соавторстве с рядом коллег пишу. В этот раз решил выложить для публичного обсуждения проект комментария к ст. 429.2 - 429.3 , посвященным вопросам заключения опциона и опционного договора. Буду благодарен за любые замечания и предложения по тексту.

Напоминаю, что этот текст не окончательный. Я его еще буду дорабатывать, возможно, с учетом ваших замечаний. Так что ссылаться на него и цитировать вовне нежелательно.

Статья 429.2. Опцион на заключение договора

1. В силу соглашения о предоставлении опциона на заключение договора (опцион на заключение договора) одна сторона посредством безотзывной оферты предоставляет другой стороне право заключить один или несколько договоров на условиях, предусмотренных опционом. Опцион на заключение договора предоставляется за плату или другое встречное предоставление, если иное не предусмотрено соглашением, в том числе заключенным между коммерческими организациями. Другая сторона вправе заключить договор путем акцепта такой оферты в порядке, в сроки и на условиях, которые предусмотрены опционом.

Опционом на заключение договора может быть предусмотрено, что акцепт возможен только при наступлении определенного таким опционом условия, в том числе зависящего от воли одной из сторон.

2. В случае, когда опционом на заключение договора срок для акцепта безотзывной оферты не установлен, этот срок считается равным одному году, если иное не вытекает из существа договора или обычаев.

3. Если опционом на заключение договора не предусмотрено иное, платеж по нему не засчитывается в счет платежей по договору, заключаемому на основании безотзывной оферты, и не подлежит возврату в случае, когда не будет акцепта.

4. Опцион на заключение договора должен содержать условия, позволяющие определить предмет и другие существенные условия договора, подлежащего заключению.

Предмет договора, подлежащего заключению, может быть описан любым способом, позволяющим его идентифицировать на момент акцепта безотзывной оферты.

5. Опцион на заключение договора заключается в форме, установленной для договора, подлежащего заключению.

6. Опцион на заключение договора может быть включен в другое соглашение, если иное не вытекает из существа такого соглашения.

7. Права по опциону на заключение договора могут быть уступлены другому лицу, если иное не предусмотрено этим соглашением или не вытекает из его существа.

8. Особенности отдельных видов опционов на заключение договора могут быть установлены законом.

Комментарий:

1. Опцион на заключение договора - это новая договорная конструкция, появившаяся в ГК РФ с 1 июня 2015 года. Такие соглашения очень часто оформлялись ранее в обороте и становились предметом судебных разбирательств (опцион на строительство и поставку кораблей в Постановлении Президиума ВАС РФ от 13 сентября 2011 г. N 1795/11, опцион на продажу доли в ООО в Постановлении Президиума ВАС РФ от 6 марта 2007 г. N 13999/06 и т.п.). В то же время до 1 июня 2015 года правовая природа таких договоров не была прояснена.

Опцион на заключение договора (далее - опцион) - это договор, который оформляет предоставление безотзывной оферты на заключение в будущем любого гражданско-правового договора. В случае акцепта отраженной в опционе оферты основной договор считается заключенным, и далее отношения сторон регулируются условиями такого договора.

Почему стороны иногда предпочитают оформить предоставление оферты посредством заключения договора?

Во-первых, это связано с тем, что безотзывная оферта связывает оферента на весь срок такой оферты. Предоставляя безотзывную оферту, оферент предоставляет другой стороне «секундарное» право своим односторонним волеизъявлением (акцептом) ввести договор в действие и сам претерпевает неопределенность в отношении перспектив акцепта в течение всего этого периода. Это положение связанности создает для оферента серьезные риски. За период действия оферты рыночные условия и иные обстоятельства могут измениться, и условия оферты перестанут отражать интересы оферента. Соответственно, на бесплатной основе оферты практически никогда не предоставляются на длительный срок. В то же время в обороте существует потребность в долгосрочных безотзывных офертах, позволяющих акцептанту в течение этого продолжительного срока иметь возможность произвольно решать вопрос о введении договора в действие. Дабы создать условия для примирения этих интересов используется такая конструкция как внесение акцептантом, желающим получить долгосрочную безотзывную оферту, платы за получение такой оферты и все удобства с этим связанные. Такая плата (опционная премия) компенсирует оференту риски, связанные с возложением на себя бремени претерпевания неопределенности в течение длительного периода, и стимулирует такие оферты предоставлять. Для того, чтобы оформить отношения по предоставлению безотзывной оферты в обмен на такое встречное предоставление в виде опционной премии, стороны должны оформить такую оферту в форме двустороннего договора.

Во-вторых, заключение договора для оформления предоставления безотзывной оферты часто нацелено на то, чтобы урегулировать отношения сторон на период до акцепта и предусмотреть в частности ряд информационных обязанностей (например, предоставление финансовой отчетности), порядок взаимодействия сторон на период до акцепта, режим конфиденциальности и другие организационные аспекты. Без сопровождения оферты договором такие аспекты было бы невозможно урегулировать.

Если стороны не предусматривают внесение опционной премии и не имеют желания урегулировать свои отношения сторон на период до акцепта, в заключении опциона нет особой нужды и стороны могут вполне оформить заключение договора посредством традиционной оферты. В то же время ничто не мешает им даже в таких случаях для удобства оформить оферту в качестве документа, подписанного обеими сторонами и назвать этот документ опционом.

1.1. Из описанного выше очевидно и из п.1 ст.429.2 ГК напрямую следует, что опционная премия не является ни квалифицирующим признаком, ни существенным условием опциона. Стороны могут заключить опцион и без условия об опционной премии. Но по смыслу п.1 ст.429.2 ГК они для этого должны прямо оговорить безвозмездность опциона. При отсутствии в договоре такой оговорки презюмируется возмездность опциона, а размер опционной премии должен определяться по правилам ст.424 ГК.

1.2. Обычно опцион носит односторонний характер в том смысле, что право на акцепт получает только одна из сторон, а другая претерпевает неопределенность. В самой статье это прямо не написано, но из принципа свободы договора следует, что стороны могут заключить двусторонний опцион, в котором каждая из двух сторон договора одновременно является и оферентом, и акцептантом. Соответственно, основной договор вступит в силу, если содержащаяся в опционе двусторонняя оферта будет акцептована любой из сторон. Такие договоры, как правило, не содержат опционной премии. Более того, было бы логично исходить из того, что в такой ситуации презумпция возмездности, вытекающая из текста п.1 ст.429.2 ГК, не действует. Такая разновидность опциона должна презюмироваться безвозмездной.

1.3. Следует обратить внимание на то, что имеется Указание Банка России от 16 февраля 2015 г. N 3565-У «О видах производных финансовых инструментов», который в п.2 дает определение «опционного договора», называя его разновидностью производного финансового инструмента. Под опционным договором данное Указание понимает, во-первых, сугубо расчетный производный финансовый инструмент («договор, предусматривающий обязанность стороны договора в случае предъявления требования другой стороной периодически и (или) единовременно уплачивать денежные суммы в зависимости от изменения цен (значений) базисного актива и (или) наступления обстоятельства, являющегося базисным активом)». Во-вторых же, к опционному договору Указание относит так называемый поставочный производный финансовый инструмент (договор, предусматривающий «обязанность стороны договора на условиях, определенных при его заключении, в случае предъявления требования другой стороной купить или продать ценные бумаги, валюту или товар, являющиеся базисным активом, в том числе путем заключения стороной (сторонами) и (или) лицом (лицами), в интересах которого (которых) был заключен опционный договор, договора купли-продажи ценных бумаг, договора купли-продажи иностранной валюты или договора поставки товара», а также договор, предусматривающий «обязанность стороны договора в случае предъявления требования другой стороной заключить договор, являющийся производным финансовым инструментом и составляющий базисный актив»).

Расчетный опционный договор в том его описании, которое приводится в данном Указании, явным образом выходит за рамки предусмотренной в ГК конструкции опциона на заключение договора и является договором особого, алеаторного вида (п.2 ст.1062 ГК). Если же вчитаться в определение поставочного опционного договора, становится очевидным, что в терминологии ГК речь может идти о а) одностороннем предварительном договоре (когда по условиям договора одна из сторон вправе требовать заключения основного договора, а другая сторона обязана его заключить при получении такого требования), б) опционном договоре по смыслу ст.429.3 ГК (когда по требованию одной из сторон договора другая сторона должна осуществить его исполнение), либо в) опционе на заключение договора (когда такой договор дает одной из сторон опционного договора право заключить основной договор).

1.4. Из определения опциона в п.1 ст.429.2 ГК в его сопоставлении с содержанием ст.429 ГК следует, что опцион отличается от предварительного договора в первую очередь следующим. Предварительный договор опосредует возникновение обязательств заключить в будущем основной договор. Если по требованию одной из сторон, пожелавшей заключить основной договор, другая сторона уклониться от его заключения, первая сторона должна обратиться в суд с иском о принуждении к заключению договора. В то же время опцион устанавливает не обязательство заключить основной договор по требованию одной из сторон, а право одной из сторон своим односторонним волеизъявлением ввести основной договор в действие. Каких-либо судебных разбирательств по вопросу о принуждении к заключению договора здесь не требуется, так как основной договор будет считаться заключенным в момент доставки акцепта оференту (п.1 ст.433 ГК). В этом состоит существенное преимущество опциона перед предварительным договором. Остальные отличия между двумя этими конструкциями носят несущественный характер, так как а) опцион может быть двусторонним (как и предварительный договор по общему правилу), а предварительный договор - односторонним (как и стандартная модель опциона), а также б) ничто не мешает сторонам одностороннего предварительного договора согласовать плату за право востребовать заключение основного договора по своему усмотрению.

1.5. В силу прямого указания в п.1 ст.429.2 ГК опцион может быть заключен под отлагательным или отменительным условием. В этом случае под условие ставится «секундарное» право акцептанта. Если опцион заключен под отлагательным условием, право на акцепт и введение в действие основного договора возникает только при наступлении такого условия. Если опцион заключен под отменительным условием, право на акцепт, ранее не реализованное акцептантом, прекращается до истечения указанного в опционе срока на акцепт при наступлении условия.

Если стороны включили в опцион отлагательное условие, соотношение этого условия и срока на акцепт может быть построено одним из двух путей. Во-первых, стороны могут указать, что акцепт должен поступить в течение определенного периода времени с момента заключения договора при условии наступления соответствующего отлагательного условия. В этом случае наступление условия является необходимым для реализации права на акцепт, но по истечении указанного периода времени после заключения договора право на акцепт в любом случае прекращается. Во-вторых, они могут договориться о том, что право на акцепт может быть реализовано в течение определенного срока после наступления отлагательного условия. В последнем случае, когда стороны обусловили момент начала расчета срока на акцепт, им стоит задуматься над установлением в договоре предельного срока ожидания наступления условия во избежание возникновения ситуации вечной неопределенности и вечной связанности оферента. Если стороны такой предельный срок не предусмотрели (например, не указали, что право на акцепт может быть реализовано в течение такого-то срока после наступления указанного условия, но в любом случае не позднее такого-то срока после заключения договора), суд во избежание возникновения ситуации вечной неопределенности должен исходить из наличия подразумеваемого условия о том, что оферта прекращается, если условие не наступит в течение разумного срока. Определение этого разумного срока зависит от типа опциона, характера основного договора и комплекса иных обстоятельств

При этом в силу прямого указания в п.1 ст.429.1 ГК отлагательное или отменительное условие, включенное в опцион, может зависеть от воли одной из сторон договора. Иначе говоря, условие может быть потестативным или смешанным (см. комментарий к ст.327.1 ГК). В частности, между акционерами может быть оформлен опцион на заключение договора купли-продажи акций, поставленный под условие продажи одним из акционеров своих акций третьим лицам. Условием может быть также реорганизация одной из сторон, возникновение непогашеннных долгов перед банками, публичное размещение компанией своих акций, привлечение банковского кредита, возникновение ситуации тупика в управлении компанией и т.п.

1.6. В определении опциона согласно п.1 ст.429.2 ГК указывается на то, что он оформляет предоставление безотзывной оферты. В то же время в силу принципа свободы договора, а также положений ст.310 ГК и ст.450.1 ГК не исключен и вариант, при которой сторона опциона, предоставившая оферту, выговорит себе право отказаться в одностороннем порядке от договора. Единственное ограничение допустимости такого условия, вытекающее из ст.310 ГК, состоит в том, что оно не может быть включено в договор в пользу лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность, если другой стороной опциона является лицо, не осуществляющее такую деятельность. Отказ от опциона, по сути, будет приводить к прекращению оферты. При этом, если иное не предусмотрено в опционе, отказ от договора со стороны лица, предоставившего оферту, должен возлагать на это лицо обязанность вернуть опционную премию в случае, когда таковая была предусмотрена договором и получена. При этом опцион может предусматривать как безусловное право на отказ от договора, так и право на отказ, обусловленное наступлением тех или иных обстоятельств.

2. Согласно п.2 ст.429.2 ГК стороны могут согласовать в договоре срок действия опциона (срок на акцепт), а при отсутствии в опционе срока на акцепт такой срок считается равным году.

При отсутствии в опционе отлагательного условия этот срок следует считать с момента заключения опциона. При наличии в договоре отлагательного условия этот срок согласно положениям опциона может исчисляться с момента наступления условия (то есть с момента, с которого возникает право на акцепт) или с момента заключение договора. См. комментарий 1.5 к настоящей статье.

3. Опционная премия имеет самостоятельное основание (каузу), являясь встречным предоставлением за выдачу безотзывной оферты и приобретение акцептантом «секундарного» права на акцепт. Соответственно, вполне логично, что в силу п.3 ст.429.2 ГК опционная премия по общему правилу не возвращается, если право на акцепт так и не было реализовано, и не идет в счет оплаты по основному договору, если акцепт был произведен и такой договор вступил в силу. Иное может быть предусмотрено в самом опционе. В частности, стороны поставленного под отлагательное условие опциона могут договориться о том, что опционная премия подлежит возврату полностью или в определенной части, если отлагательное условие так и не наступит.

4. Согласно п.4 ст.429.2 ГК опцион должен содержать все существенные условия основного договора. Это в полной мере согласуется с положением п.1 ст.435 ГК, который требует указания в оферте всех существенных условий заключаемого договора. Согласно опциону откладывается «секундарное» право на акцепт, который будет производится посредством одностороннего волеизъявления. Соответственно, возможность дополнительного согласования каких-то условий уже не подразумевается. Стороны должны договориться о всех параметрах основного договора уже при заключении опциона (например, включив текст основного договора в качестве приложения к опциону). В этом наблюдается принципиальное отличие от норм ГК о предварительном договоре (ст.429 ГК), согласно которым в предварительном договоре можно не указывать условия основного договора, являющиеся существенными в силу закона.

При этом, как указано в п.4 ст.429.2 ГК, необходимо, чтобы предмет основного договора был определен в опционе таким образом, чтобы он мог быть четко идентифицирован на момент акцепта.

5. Согласно п.5 ст.429.2 ГК форма опциона должна следовать установленной в законе форме заключаемого основного договора. Соответственно, если основной договор должен быть заключен в письменной форме или удостоверяться нотариально, опцион также должен быть оформлен письменно или удостоверяться нотариально. Так как государственная регистрация договора не является элементом его формы, опцион на заключение договора, подлежащего государственной регистрации, сам по себе регистрации не подлежит.

5.1. Здесь только следует обратить внимание на особенность оформления опциона на заключение основного договора, в отношении которого закон устанавливает требование его оформления в виде единого документа, подписанного сторонами (например, купля-продажа или аренда недвижимости). В таких случаях к опциону следует прилагать оферту в виде двух подписанных оферентом экземпляров основного договора с тем, чтобы акцепт такой оферты осуществлялся путем подписания и возвращения оференту одного из экземпляров. При таком условии требование об оформлении основного договора в виде единого документа, подписанного сторонами, будет соблюдено.

5.2. В случае оформления опциона на заключение договора об отчуждении доли в ООО следует учитывать то, что согласно п.11 ст.21 Закона об обществах с ограниченной ответственностью сделка, влекущая отчуждение доли, подлежит нотариальному удостоверению. При этом под такой сделкой понимается распорядительное волеизъявление сторон, непосредственно переносящее право на долю на приобретателя, так как согласно той же статье право на долю переходят с момента нотариального удостоверения сделки об отчуждении. Поэтому если по условиям основного договора (купли-продажи, мены и т.п.), указанным в опционе (приложенных к нему), права на долю переходят непосредственно в момент заключения основного договора, нотариальному удостоверению подлежит сам такой основной договор. С 1 января 2016 года в п.11 ст.21 Закона об обществах с ограниченной ответственностью указано, что сделка об отчуждении доли, удостоверяемая нотариусом, должна быть оформлена в виде единого документа, подписанного сторонами. При этом согласно нотариальным правилам (ст.43, 44 и 54 Основ законодательства РФ о нотариате) удостоверение сделки осуществляется в присутствии сторон, а отдельное удостоверение акцепта невозможно. Соответственно, для того, чтобы основной договор об отчуждении доли был заключен, требуется явка обеих сторон к нотариусу и подписание в его присутствии соответствующей сделки. Из этого следует, что оформить опцион на заключение договора купли-продажи (мены и т.п.) доли, по условиям которого отчуждение доли будет происходить в момент заключения договора купли-продажи (мены), невозможно, так как одностороннее волеизъявление одной из сторон (акцепт) не может само по себе привести к заключению основного договора, как то предусмотрено в ст.429.2 ГК. В таких случаях более оправдано использование сторонами конструкции опционного договора по правилам ст.429.3 ГК. В то же время если в содержащихся в опционе условиях основного договора предусматривается, что отчуждение доли при условии заключения основного договора будет происходить позднее (по истечении некоего срока или условия) в виде отдельного распорядительного акта сторон, сам основной договор не влечет непосредственный распорядительный эффект и не подлежит нотариальному удостоверению, а значит и может быть оформлен не в присутствии обеих сторон, а посредством обмена документами по общим правилам ГК РФ. Следовательно, вступление в такой договор на отчуждение доли с отложенным распорядительным эффектом может быть оформлено посредством опциона на заключение договора по правилам настоящей статьи.

6. Пункт 5 ст.429.2 ГК предусматривает и без того очевидную возможность включения опциона в качестве элемента некоего иного договора. Например, нередко опцион на выкуп акций (доли) при определенных условиях согласовывается сторонами акционерного соглашения или соглашения участников ООО. К таким случаям в полной мере применимы нормы ГК РФ о смешанных договорах (ст.421 ГК).

7. Пункт 7 ст.429.2 ГК предусматривает оборотоспособность прав по опциону (то есть права акцепта). Акцептант, указанный в опционе, после оформления опциона по общему правилу может уступить свое право третьему лицу на основании возмездного или безвозмездного договора уступки опциона. В таком случае при получении оферентом акцепта от такого третьего лица основной договор будет считаться заключенным между оферентом и таким третьим лицом. Оборотоспособность «секундарного» права на акцепт принципиально вполне возможна, так как закон прямо предусматривает возможность выдачи публичных оферт (п.2 ст.437 ГК), тем сам демонстрируя, что нет ничего невероятного в том, что конкретному оференту может быть безразлична фигура возможного контрагента.

7.1. Интересный вопрос встает в отношении правового режима уступки опциона. Дело в том, что в данном случае уступается «секундарное» право, а не требование кредитора по обязательству, в то время как нормы Главы 24 ГК об уступке требований напрямую распространяются лишь на уступку обязательственных прав (п.1 ст.382 ГК). В то же время очевидно, что в отсутствие иных применимых к уступке «секундарного» права на акцепт норм многие положения об уступке обязательственных прав могут применяться по аналогии закона. В частности, к такой уступке могут применяться некоторые положения ст.385 ГК об уведомлении должника при уступке. Очевидно, что в случае уступки прав по опциону оферент должен быть уведомлен об этом либо самим изначальным акцептантом, либо лицом, получившим право на акцепт в силу уступки, если последний представил оференту доказательства приобретения опциона.

7.2. При этом в силу прямого указания в п.7 ст.429.2 ГК стороны опциона могут запретить такую уступку, прописав условие о таком запрете в договоре. Последствия нарушения такого договорного запрета в законе не прописаны, но здесь следует применять по аналогии положения п.2 ст.382 ГК о том, что такая уступка может быть оспорена и признана недействительной, если будет доказано, что приобретатель опциона знал или должен был знать о договорном запрете. Последнее в подавляющем числе случаев не составит труда, так как приобретатель опциона не мог не читать текст опциона и не видеть там данного запрета. Если суд признает уступку недействительной, акцепт, поступивший от третьего лица, не будет иметь юридической силы, а основной договор не будет считаться заключенным.

8. В п.8 предусматривается, что положения ст.429.2 ГК носят общий характер, и допускается установление особенностей тех или иных типов опционов на уровне других федеральных законов. Соответственно, в принципе законодательство о рынке ценных бумаг или иные законы, регулирующие финансовую сферу, могут вводить особенности регулирования опционов (в частности, как производных финансовых инструментов). Если такое регулирование появляется на уровне подзаконных нормативных актов, возникнет видимое трение с редакцией п.8 ст.429.2 ГК, согласно которой особенности отдельных видов опционов могут предусматриваться именно в законах. Представляется, что эту формулировку не стоит воспринимать как ограничивающую возможность устанавливать особенности отдельных видов опционов на уровне подзаконных нормативных актов.

8.1. В ст.2 Закона о рынке ценных бумаг дается определение такой ценной бумаги как опцион эмитента. Под этим названием скрывается «эмиссионная ценная бумага, закрепляющая право ее владельца на покупку в предусмотренный в ней срок и/или при наступлении указанных в ней обстоятельств определенного количества акций эмитента такого опциона по цене, определенной в опционе эмитента». В данной статье указывается следующее «Опцион эмитента является именной ценной бумагой. Принятие решения о размещении опционов эмитента и их размещение осуществляются в соответствии с установленными федеральными законами правилами размещения ценных бумаг, конвертируемых в акции. При этом цена размещения акций во исполнение требований по опционам эмитента определяется в соответствии с ценой, определенной в таком опционе». В ряде других статей данного закона правовой режим такой ценной бумаги уточняется (например, ст.27.1 Закона предусматривает особенности эмиссии опционов эмитента). Представляется, что к опциону эмитента, являющемуся именной ценной бумагой, нормы ст.429.2 ГК неприменимы.

Статья 429.3. Опционный договор

1. По опционному договору одна сторона на условиях, предусмотренных этим договором, вправе потребовать в установленный договором срок от другой стороны совершения предусмотренных опционным договором действий (в том числе уплатить денежные средства, передать или принять имущество), и при этом, если управомоченная сторона не заявит требование в указанный срок, опционный договор прекращается. Опционным договором может быть предусмотрено, что требование по опционному договору считается заявленным при наступлении определенных таким договором обстоятельств.

2. За право заявить требование по опционному договору сторона уплачивает предусмотренную таким договором денежную сумму, за исключением случаев, если опционным договором, в том числе заключенным между коммерческими организациями, предусмотрена его безвозмездность либо если заключение такого договора обусловлено иным обязательством или иным охраняемым законом интересом, которые вытекают из отношений сторон.

3. При прекращении опционного договора платеж, предусмотренный настоящей статьи, возврату не подлежит, если иное не предусмотрено опционным договором.

4. Особенности отдельных видов опционных договоров могут быть установлены законом или в установленном им порядке.

Здравствуйте! Мы продолжаем изучать некоторые наиболее интересные поправки в общую часть обязательственного и договорного права. В прошлых статья речь шла об обязательственном праве, в этой поговорим о договорном.

Федеральным законом № 42-ФЗ введены новые договорные конструкции, среди них опцион на заключение договора и опционный договор.

В прошлом российское гражданское законодательство отношения по опционным соглашениям почти никак не регулировало. Исключение оставляет биржевая торговля и фондовый рынок.

До внесения поправок

Когда я задал в СПС «Консультант Плюс» поиск по слову «опцион», то первым делом нашел Письмо Госкомитета РФ по антимонопольной политике и поддержке новых экономических структур (сокращенно - ГКАП РФ), Комиссии по товарным биржам от 30.07.1996 г. № 16-151/АК «О форвардных, фьючерсных и опционных биржевых сделках». В нем указано, что:

«...предмет опционных сделок - права на будущую передачу прав и обязанностей в отношении реального товара или стандартного (фьючерсного) контракта; такие права называются в биржевой торговле также опционными контрактами (или опционами)».

Иными словами, опцион дает возможность передать права и обязанности на имущество в будущем. Формально это Письмо еще действует, его никто не отменял, но поскольку оно составлено на основе недействующего законодательства, ищем дальше.

В ч. 4 ст. 2 Федерального закона «О рынке ценных бумаг» от 22.04.1996 г. № 39-ФЗ упоминается понятие «опцион эмитента». Это:

«...эмиссионная ценная бумага, закрепляющая право ее владельца на покупку в предусмотренный в ней срок и/или при наступлении указанных в ней обстоятельств определенного количества акций эмитента такого опциона по цене, определенной в опционе эмитента».

Если кратко - ценная бумага, дающая своему владельцу право на покупку акций.

При дальнейшем поиске находим и понятие «опционный договор». О нем говорится в Указании ЦБ РФ от 16.02.2015 г. № 3565-У «О видах производных финансовых инструментов». Указание совсем свежее. Привожу сокращенное определение.

«Опционным может быть договор:
предусматривающий обязанность стороны договора в случае предъявления требования другой стороной периодически и (или) единовременно уплачивать денежные суммы в зависимости от изменения цен (значений) базисного актива и (или) наступления обстоятельства, являющегося базисным активом;
предусматривающий обязанность одной стороны договора при предъявлении требования другой стороной купить или продать ценные бумаги, валюту или товар, являющиеся базисным активом, в том числе путем заключения договора купли-продажи ценных бумаг, иностранной валюты или договора поставки товара;
предусматривающий обязанность стороны договора в случае предъявления требования другой стороной заключить договор, являющийся производным финансовым инструментом и составляющий базисный актив».

Разложив это громоздкое определение на составляющие понимаем, что опционный договор закрепляет какую-то определенную обязанность одной стороны что-то сделать в будущем по требованию другой стороны.

Все это можно найти быстро. Если начать копать глубже, изучить несколько статей, посвященных опционам, можем узнать, что в некоторых законах используется похожая схема, но опционом или опционным договором она прямо не называется.

Например, статьей 32.1 Федерального закона «Об акционерных обществах» от 26.12.1995 г. № 208-ФЗ предусмотрена возможность заключать акционерное соглашение - договор об использовании своих прав, удостоверенных акциями или об осуществлении прав на сами акции. Такое соглашение дает возможность акционерам определенным образом выстроить взаимоотношения друг с другом. Например, акционеры могут договориться голосовать определенным образом на общем собрании акционеров.

Но в рамках рассматриваемой темы нам будет интересно положение ст. 32.1, предоставляющее возможность предусмотреть обязанность сторон соглашения приобретать или отчуждать акции по заранее определенной цене и (или) при наступлении определенных обстоятельств.

Аналогичную возможность, но только в отношении доли в уставном капитале, предоставляет и п. 3 ст. 8 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» от 08.02.1998 г. № 14-ФЗ. Такое положение можно предусмотреть в договоре об осуществлении прав участников общества.

С 1 сентября 2014 года о возможности заключать такие договоры и включать в них рассмотренные условия в отношении акций и долей есть в ГК РФ. Конечно же я имею в виду корпоративные договоры.

Все три закона не называют это опционом, но суть одна и та же. В договор включается условие об обязанности произвести в будущем определенное действие. В случае с акциями или долями - приобрести или продать их по определенной цене и (или) при наступлении обстоятельств, указанных в договоре.

Наконец, лесное законодательство содержит конструкцию, подобную опциону. Речь идет о ч. 1 ст. 77 Лесного кодекса РФ. По результатам аукциона по продаже прав заключение договора купли-продажи лесных насаждений его победитель:

может сам заключить такой договор;
может договор не заключить, при этом он лишается задатка и по истечении определенного срока право на заключение договора у победителя прекращается и переходит другому лицу, занявшему на аукционе второе место;
может продать право на заключение договора любому желающему.

О чем речь? О том же самом - возможности что-то сделать или чего-то требовать.

Несмотря на отсутствие прямого законодательного регулирования опционные соглашения уже вошли в российскую практику. Такое стало возможным благодаря принципу свободы договора, закрепленному в ст. 421 ГК РФ. Опционное соглашение в то время являлось непоименованным гражданско-правовым договором.

Опцион, в самом общем виде, дает владельцу право требовать осуществления какого-либо заранее предусмотренного действия (например, передачи имущества), контрагент же обязан такое действие произвести по первому требованию.

Основная суть - опцион дает право на получение чего-либо в будущем.

С 1 июня 2015 года ситуация меняется - в ГК РФ вводятся две новые статьи об опционе на заключение договора (ст. 429.2) и опционном договоре (429.3). Между ними есть как сходства, так и различия.

Что это после 1 июня 2015 года?

Прежде чем рассматривать сравнивать эти две договорные конструкции, заглянем в ГК РФ и посмотрим, что это такое с официальной точки зрения.

В силу опциона на заключение договора одна сторона соглашения предоставляет другой стороне право заключить один или несколько договоров на условиях, определенных опционом. Он предоставляется за плату или иное встречное предоставление.

По опционному договору одна сторона на условиях, предусмотренных этим договором, вправе потребовать в установленный договором срок от другой стороны совершения предусмотренных опционным договором действий. Действия могут быть различные: уплата денежной суммы, передача или, наоборот, принятие имущества. В случае, если управомоченная сторона не заявит требование в указанный срок, опционный договор прекращается.

Что это все означает и как этим можно воспользоваться, мы поговорим во второй части статьи. А сейчас перейдем к сходствам и различиям опциона и опционного договора.

Сходства

1. Природа у опциона на заключение договора и опционного договора схожая, оба предоставляют какую-то возможность на будущее время.

Вот и первое сходство. Стороны в обоих случаях согласовывают условия, подлежащие исполнению не сразу, а в будущем.

Спрашивается: а зачем опцион и опционный договор, если в ГК РФ уже есть норма о предварительном договоре? Ведь по предварительному договору стороны тоже обязуются заключить в будущем основной договор. Но конструкция предварительного договора слишком жесткая и не подходит для некоторых случаев. Ведь основной договор заключается на условиях, прописанных в предварительном. Что делать, когда время заключить основной договор пришло, но обстоятельства существенно изменились и условия договора становятся невыгодными?

Если предварительный договор обязывает заключить в будущем основной договор, то опцион и опционный договор предоставляют право. В первом случае заключить договор, во втором - требовать совершения определенных действий от другой стороны.

В обоих договорах одна из сторон - управомоченная. И в обоих случаях она может предъявить контрагенту определенные требования при наступлении определенных условий.

Контрагент находится в состоянии ожидания требований от управомоченной стороны.

И то, и другое возможно, поскольку в ГК РФ появилась еще и статья 327.1, которая позволяет поставить осуществление гражданских прав в зависимость от совершения или несовершения одной из сторон определенных действий, а также наступлением иных обстоятельств, предусмотренных договором, в том числе полностью зависящих от воли одной из сторон.

2. Оба договора по общему правилу являются возмездными.

Стороны могут предусмотреть безвозмездность в соглашении (п.1 ст. 429.2 и п.2 ст. 429.3 ГК РФ).

В случае с опционом плата вносится за предоставление права заключить один или несколько договоров путем акцепта безотзывной оферты (оферта - это предложение заключить договор; акцепт - это принятие предложения заключить договор).

В случае с опционным договором плата вносится за предоставление права требовать совершения действий, предусмотренных этим договором.

3. Если управомоченная сторона не заключит договор по опциону или не воспользуется своим правом требования в течение действия опционного договора и он прекратит свое действие, то платеж не возвращается. Опять же - это общее правило. В соглашении стороны могут предусмотреть и возврат платежа (п.3 ст. 429.2 и п.3 ст. 429.3 ГК РФ).

Еще раз, но другими словами. Плата вносится:

за передачу права требовать заключения договора или исполнения по опционному договору;
за возложение на контрагента обязанности находится в состоянии ожидания того, поступит ли акцепт на оферту (опцион) или требование совершить определенное действие (опционный договор).

По существу контрагент принимает на себя определенные обязательства, как и в любом договоре. И за это вправе рассчитывать на оплату.

Различия

Они вытекают из определений опциона и опционного договора. Отличия в том, что получает управомоченная сторона:

опцион на заключение договора - возникает право требовать заключения одного или нескольких договоров;
опционный договор - возникает право требовать исполнения заключенного договора.

Другое отличие в том, что опционный договор, в отличие от опциона не требует заключения основного договора («основной договор» — условное название, в ГК РФ оно отсутствует в отношении опционов). Суть опционного договора - возникновение права требования исполнения при наступлении определенных обстоятельств.

В этой статье мы рассмотрели общую природу опционных соглашений, проанализировали понятие, а также сходства и различия опциона на заключение договора и опционного договора. На этом первую часть, им посвященную, я заканчиваю.

Во второй части мы рассмотрим некоторые особенности заключения этих видов договоров и рассмотрим перспективы того, как их можно будет использовать на практике.

Чтобы не пропустить выпуск новой статьи, советую подписаться на обновления блога.

P.S. Это не первая статья, посвященная изменениям, вступившим в силу 1 июня 2015 года. Напоминаю, что прошлые статьи были посвящены , и .

P.S.S. Меня очень интересует Ваше мнение по данной статье. Буду рад комментариям и вопросам по затронутой теме.

Уважаемые читатели! Буду благодарен, если вы поделитесь этой статьей в социальных сетях

Если статья оказалась для вас полезной, оставьте, пожалуйста, свой отзыв или мнение ниже в комментариях.

С уважением, Альберт Садыков

Ваши данные не разглашаются и не передаются третьим лицам для коммерческого и некоммерческого использования

Опцион на заключение договора - новое понятие, введенное в ГК РФ законом «О внесении…» от 08.03.2015 № 42-ФЗ. Подробнее о правовом смысле и содержании опционной сделки расскажем в предлагаемой статье.

Опцион — понятие и сфера применения, пример опционов

Согласно ст. 429.2 ГК РФ опционом признается право одной стороны в будущем заключить один либо несколько соглашений с другой стороной на тех условиях и в сроки, которые заранее оговорены в опционе. Продавец опциона направляет его при помощи безотзывной оферты конкретному покупателю либо адресует неограниченному кругу покупателей за плату либо без таковой (подробнее об оферте и ее видах можно узнать в нашей отдельной статье). В качестве платы за опцион может быть принято и какое-либо иное не денежное встречное предоставление.

Ст. 429.2 ГК РФ предусматривает право продавца установить ограничительный срок для заключения основного договора.

Помимо срока, согласно ст. 429.2 ГК РФ, возможность заключения основной сделки может быть ограничена (обусловлена) каким-либо событием или обстоятельством, зависящим или независящим от воли сторон (например, достижение базовым активом определенной стоимости). В этом случае заключение основной сделки возможно лишь при соблюдении данного требования.

Принимая опцион на заключение договора, покупатель оказывается в более выигрышных условиях, чем продавец. Покупатель может в любой удобный для него момент совершить сделку либо от нее отказаться вовсе. Однако продавец обязан заключить основную сделку при направлении акцепта покупателем. Данное неравенство в правах компенсируется выплатой продавцу опционной премии. По правилам ст. 429.2 ГК РФ (если стороны не договорятся об ином) опционная премия не учитывается при расчетах по основной сделке и является безотзывной, то есть не подлежит возврату покупателю, даже если основная сделка не будет заключена.

Сфера применения опционов

Опционные сделки широко применяются в странах Западной Европы и США на протяжении последних двух веков. В России же опционные сделки получили распространение лишь в последние несколько лет, а потому законодательное их регулирование и правоприменительная практика по ним находится лишь в стадии формирования.

Опционная сделка позволяет покупателю опциона заранее договориться о цене и других условиях приобретения либо продажи того или иного товара и тем самым застраховать себя от возможного повышения (понижения) цен на данный товар. Однако в случае, если рыночная конъюнктура станет более благоприятной, чем условия опциона, покупатель всегда может отказаться от такой сделки и приобрести необходимую ему (продать имеющуюся) продукцию по более выгодной для себя цене.

Опцион с отлагательным условием (иначе именуемый барьерным опционом) также удобен сторонам тем, что заключение основной сделки может быть осуществлено лишь при наступлении заранее оговоренной ситуации и на заранее согласованных условиях, что позволяет покупателю минимизировать свои риски либо застраховать себя от нежелательных последствий.

Ввиду своей специфики опцион широко применяется в отношении свободно и регулярно котируемых базовых активов, как в обычном гражданском обороте, так и на бирже. Поэтому опционы могут заключаться как в отношении валюты, акций, товарных и финансовых активов, торгуемых на биржах, так и в отношении обычных товаров и даже услуг: автомобилей, бытовой техники, недвижимости и т. д.

Виды опционов

В гражданском обороте все опционы делятся на две группы в зависимости от направления основной сделки:

опцион на приобретение (обозначается английским словом Call) дает право покупателю опциона купить у продавца оговоренный товар;
опцион на продажу (обозначается английским слов Put), соответственно, дает право покупателю опциона продать имеющийся у него товар.

Предметом опциона помимо товара может быть услуга или работа. В таких ситуациях опционы, как правило, предлагают компании, являющиеся исполнителями или подрядчиками, в целях привлечения клиентов. Соответственно, в таких ситуациях речь идет об опционах вида Call, позволяющих заказчику получить необходимую услугу или работу на заранее оговоренных условиях.

Примеры опционов на заключение договора

Компания-застройщик собирается продавать квартиры в доме, который будет введен в эксплуатацию через 3 месяца. Текущая средняя цена одной квартиры в таком доме 5 млн рублей. Соответственно, застройщик предлагает неограниченному кругу лиц приобрести право на покупку квартиры за данную сумму в течение года после ввода дома в эксплуатацию. Стоимость данного права застройщик оценивает в 100 тыс. рублей.

В данном примере обозначен опцион на покупку, то есть вида Call. В том случае, если цена квартиры вырастет на сумму, превышающую опционную премию, то сделка будет выгодна для держателя опциона. Если же цена квартиры сильно уменьшится, то покупателю будет выгоднее отказаться от данного опциона.

Рассмотрим обратный пример опциона Put. Риелторская фирма проводит выкуп квартир. Предложенная ею цена продавца квартиры устраивает, но он планирует в течение 3 месяцев найти более выгодный вариант. Но поскольку ему неизвестно, приобретет ли риелтор его квартиру за названную цену через 3 месяца, то он готов купить у риелтора опцион на такую сделку на оговоренных сейчас условиях. Риелтор не возражает против такой сделки, так как, по его сведениям, цены на жилье могут вырасти, плюс ему полагается опционная премия. Соответственно в этой ситуации риелтор предлагает потенциальному продавцу опцион на продажу его квартиры по оговоренной цене со сроком акцепта в 3 месяца.

Если продавец квартиры сможет найти покупателя, предложившего более высокую цену за его квартиру, то такая сделка будет выгодна для него и от опциона он откажется. Если нет, то продавец заключит сделку на оговоренных условиях, потеряв тем самым сумму в размере опционной премии.

Опцион на заключение договора с отлагательным условием - пример

Два юридических лица договорились о создании компании по добыче полезных ископаемых на паритетных началах. При этом первый учредитель в качестве вклада внес денежные средства, необходимые для разработки месторождения, а второй — земельный участок, находящийся у него в собственности, технологию добычи и иные неденежные активы.

Договором о совместной деятельности предусмотрен опцион, который предоставляет финансирующей проект организации право продать свою долю акций другому учредителю (и, соответственно, обязанность последнего их выкупить) по заранее оговоренной цене, если в течение 3 лет работы вновь созданной компании цена ее акций не составит, например, 5000 рублей за штуку.

В данном случае условие, при котором возникает право на реализацию опциона, — это недостижение акциями определенной сторонами стоимости в течение указанного срока.

Существенные условия опциона на заключение договора

Поскольку опцион является сделкой, то в отношении него в полном объеме применяются правила ст. 432 ГК РФ о необходимости согласования всех существенных условий. В противном же случае (при отсутствии согласования всех необходимых условий) опцион будет считаться незаключенным, то есть не порождающим никаких прав или обязанностей сторон.

Согласно ст. 429.2, 432 ГК РФ в опционе должен быть четко обозначен только его предмет, то есть право на заключение сделки. В то же время в силу требований ст. 429.2 ГК РФ в опционе должны быть четко прописаны существенные условия той сделки, право на заключение которой предполагается опционом. То есть если предметом опциона является заключение договора купли-продажи, то в нем согласно требованиям ст. 455 ГК РФ должно содержаться указание на количество и наименование товара. Другие условия договора купли-продажи (стоимость, срок действия договора, ассортимент, комплектность и т. д.) стороны могут указать по своему усмотрению.

Важно помнить, что права на заключение опциона в силу ст. 429.2 ГК РФ могут быть переуступлены другому лицу. Однако в опционе стороны могут установить запрет на уступку прав по опциону. Кроме того, переуступка прав по опциону невозможна, если исполнение сделки предполагает личное участие сторон.

Срок заключения сделки и цена опциона

По смыслу ст. 429.2 ГК РФ обязательного указания на срок действия опциона и его стоимость не требуется. Соответственно, данные условия существенными в силу закона не являются. Тем не менее практика идет по пути обязательной фиксации в опционе договоренностей по этим пунктам.

Под сроком действия опциона понимается период, в течение которого держатель опциона может обратиться к другой стороне для акцепта основной сделки. Ст. 429.2 ГК РФ не ограничивает стороны в определении такого срока. Однако если срок сторонами не оговорен, то длительность действия опциона ограничивается одним годом или иным сроком, определяемым в силу обычаев делового оборота. При этом условие о сроке действия опциона сохраняется и в случае наличия отлагательных условий. То есть опцион не может быть бессрочным.

По правилам ст. 429.2 ГК РФ опцион заранее предполагается возмездным. Если продавец опциона не собирается взимать плату за право заключить договор с ним, то в опционе должно содержаться указание на его безвозмездность. В противном случае, если стоимость не указана, к опциону будут применяться правила ст. 424 ГК РФ, то есть цена опциона будет определяться исходя из стоимости, которая взимается при сравнимых обстоятельствах в отношении аналогичных сделок.

Важно помнить, что безвозмездные опционы могут применяться и в отношениях между коммерческими организациями. Ограничения, установленные в отношении дарения между коммерческими организациями ст. 575 ГК РФ, в данной ситуации не применяются, поскольку право на заключение опциона как таковым подарком не является.

Форма опциона

Согласно ст. 429.2 ГК РФ опцион должен быть составлен в форме, предъявляемой к сделке, права на которую являются предметом опциона. Здесь, однако, стоит отметить, что речь идет о простой письменной форме даже в том случае, если основная сделка подлежит госрегистрации. Данная позиция применяется судами на основании п. 14 информационного письма Президиума ВАС РФ «Обзор…» от 16.02.2001 № 59. Президиумом ВАС РФ отмечено, что в данном случае речь идет о праве заключить договор, а не, к примеру, о купле-продаже недвижимости, соответственно, правила о госрегистрации к опционам применяться не должны.

Практикам также необходимо помнить и о возможности включения опциона в текст основного договора, что также допускается в силу положений п. 6 ст. 429.2 ГК РФ.

Опцион на заключение договора и опционный договор

Ст. 429.3 ГК РФ также предусмотрена такая правовая конструкция, как опционный договор. Опционный договор представляет собой обычную гражданско-правовую сделку с той лишь разницей, что в отличие от общепринятых сделок одна из сторон не обязана, а вправе потребовать от другой стороны исполнения обязанностей по такой сделке (уплаты денежных средств, передачи имущества или совершения иных, предусмотренных соглашением действий). При этом если сторона в предусмотренный договор срок свое право требования не активировала, то договор подлежит прекращению.

П. 1 ст. 429.3 ГК РФ также позволяет сторонам заключить опционный договор с отлагательным условием. В этом случае договор считается активированным, если обозначенное в нем условие в течение срока действия договора наступит.

Как и опцион на заключение договора, так и опционный договор предполагают уплату второй стороне премии за возможность активировать его действие или вовсе отказаться от его исполнения. Однако опционный договор может быть и безвозмездным, если стороны специально укажут данное условие в подписанном документе.

То есть, сравнивая опцион на заключение договора и опционный договор, можно сделать вывод, что опционный договор представляет собой симбиоз опциона и основной сделки, оформленный в едином документе.

Опцион на заключение договора - образец

Опцион на заключение договора аренды офиса № 1

ООО «Старт», именуемое в дальнейшем Покупатель опциона, в лице директора Петрова Николая Максимовича, действующего на основании устава, с одной стороны и ООО «Крафтфиш», в дальнейшем именуемое Продавец опциона, в лице директора Федоровой Анны Семеновны, действующей на основании устава, с другой стороны заключили настоящий опцион (далее — Опцион) о нижеследующем.

I. Предмет договора

1.1. Продавец опциона посредством безотзывной оферты наделяет Покупателя опциона безусловным правом заключить договор аренды офиса площадью 26,5 квадратных метра, расположенного по адресу: Красногорск, ул. Планерная, д. 1, оф. 2, кадастровый номер 12:25:3256007:005 (далее — Договор аренды офиса), согласно условиям, перечисленным в Опционе, а Покупатель опциона, в свою очередь, оплачивает предоставленное ему Опционом право.

1.2. Существенными условиями Договора аренды, указанного в п. 1.1 Опциона, являются:

1.2.1. Размер ежемесячной платы за аренду Офиса составляет 14 550 (четырнадцать тысяч пятьсот пятьдесят) рублей.

1.2.2. Срок Договора аренды офиса составляет 3 года, который исчисляется со дня акцептования оферты, содержащейся в Опционе.

II. Права и обязанности сторон

2.1. Покупатель опциона приобретает право на заключение Договора аренды офиса в течение 3 месяцев путем акцепта указанной в Опционе оферты.

2.2. Покупатель опциона обязуется в течение 3 дней с момента подписания Опциона уплатить его стоимость, которая составляет 10 000 (десять тысяч) рублей.

2.3. Платеж, указанный в п. 2.2 Опциона, не засчитывается в счет арендной платы по Договору аренды офиса и не подлежит возврату в случае, если в течение срока действия Опциона Договор аренды офиса не будет акцептован Покупателем опциона.

2.4. Покупатель опциона не вправе переуступить право акцепта оферты, указанной в Опционе, третьим лицам.

III. Прочие условия

3.1. Опцион вступает в силу с момента его подписания.

3.2. Опцион составлен в 2 экземплярах, имеющих одинаковую юридическую силу.

IV. Реквизиты и подписи сторон

Покупатель опциона: ООО «Старт», 102302 Красногорск, ул. Почтовая, 18, ИНН 1205634546, р/с в ПАО «Банк доверие» 01234568896806000012, БИК 205636987

Генеральный директор ____________________________ Петров Н. М.

15.02.2018 М. П.

Продавец опциона: ООО «Крафтфиш», 102002 Красногорск, ул. Лесная, 2, ИНН 2356489701, р/с в ПАО «Банк Империал» 021500006800000000036, БИК 026356981

Генеральный директор ____________________________ Федорова А. С.

15.02.2018М. П.

***

Подводя итог, отметим, что опционная сделка является крайне рисковой для покупателя опциона, так как может повлечь потерю опционной премии при неблагоприятной рыночной ситуации либо существенные выгоды, если конъюнктура рынка будет в его пользу. Именно поэтому опционы широко распространены на фондовых и товарных биржах, где такой риск — неотъемлемая часть бизнеса.

!!! Опцион на заключение договора -

Статья 429.2. Опцион на заключение договора -

2. В случае, когда опционом на заключение договора срок для акцепта безотзывной оферты не установлен, этот срок считается равным одному году, если иное не вытекает из существа договора или обычаев.
3. Если опционом на заключение договора не предусмотрено иное, платеж по нему не засчитывается в счет платежей по договору, заключаемому на основании безотзывной оферты, и не подлежит возврату в случае, когда не будет акцепта.
4. Опцион на заключение договора должен содержать условия, позволяющие определить предмет и другие существенные условия договора, подлежащего заключению.

5. Опцион на заключение договора заключается в форме, установленной для договора, подлежащего заключению.
6. Опцион на заключение договора может быть включен в другое соглашение, если иное не вытекает из существа такого соглашения.
7. Права по опциону на заключение договора могут быть уступлены другому лицу, если иное не предусмотрено этим соглашением или не вытекает из его существа.
8. Особенности отдельных видов опционов на заключение договора могут быть установлены законом.

Комментарий:

1. Опцион на заключение договора - это новая договорная конструкция, появившаяся в ГК РФ с 1 июня 2015 года. Такие соглашения очень часто оформлялись ранее в обороте и становились предметом судебных разбирательств.
2. Опцион на заключение договора (далее - опцион) - это договор, который оформляет предоставление безотзывной оферты на заключение в будущем любого гражданско-правового договора. В случае акцепта отраженной в опционе оферты основной договор считается заключенным, и далее отношения сторон регулируются условиями такого договора.