В тот день когда я собрался легализовать один из проектов, с ним Вы можете ознакомится по тегу на нашем сайте, то столкнулся с тем что у данного вида деятельности не может быть формата ИП, только ООО. Со всеми вытекающими последствиями — проблемы с выводом наличности, получения дивидендов и отсутствием возможности просто так дать деньги Васе Пупкину.

Так что придётся внедрить легальную схему — «Один учредитель ООО+управляющий ИП». Благо проект вела с самого начала моя жена. И поэтому вопросов о фиктивности управляющего со стороны проверяющих органов не должно возникнуть. Ну а как реализовать данную схему без последствий читайте далее.

Интересы частного бизнеса и государства не всегда совпадают. Особенно в вопросах налогообложения и оборота наличных средств. Идти на криминальные способы решения этих проблем чревато опасностями и потому не рекомендуется. Тем более, что имеется вполне законная лазейка в виде:

В силу положений данных статей любое неунитарное предприятие, в том числе и ООО, может пригласить по договору об оказании возмездных услуг Управляющего ИП и, благодаря этому, существенно оптимизировать налоговые выплаты, а также получить возможность вывода наличных средств.

У человека, не знакомого с рассматриваемой в данной статье темой, сразу возникнет несколько вопросов, на которые мы дадим ответы.

Если Вам кажется, что заполнить все документы самостоятельно слишком сложно, или Вы не желаете тратить время и разбираться в юридических тонкостях заполнения документов можно воспользоваться сервисами автоматической подготовки документов.

Такие сервисы работают как анкета — все данные вносятся в специальные поля, а потом программа подставляет их в нужные части заявлений, решений/протоколов и уставов — то есть можно подготовить весь пакет документов сразу. Один из самых известных таких сервисов в Интернете — бесплатный ресурс «Мое дело» — www.moedelo.org

Как может существовать закон, противоречащий интересам государства?

Статья 1015 регламентирует вопросы предоставления всех видов возмездных (платных) услуг. Приглашение Управляющего ИП – это уже вопрос применения нормы права. Законодатель не может ограничить применение закона, а потому оставляет надзор за соблюдением законности правоохранительным и налоговым органам.

Какие выгоды может получить ООО с одним учредителем от договора с Управляющим ИП?

1. Налогообложение по договору о предоставлении услуг проводится в упрощенной форме и составляет 6 процентов на собственно доход и на фиксированные отчисления в фонды. В то же время налоговые отчисления по трудовому договору с Генеральным директором состоят из 13 процентов на доходы и 28 процентов на фиксированные отчисления в фонды. В арифметическом выражении это будет выглядеть примерно так:

Генеральный директор – заработная плата на руки 1 млн рублей в год + 13 процентов НДФЛ + 28 процентов фиксированных отчислений = 1420000 рублей общего расхода ООО на генерального директора.

Управляющий ИП – гонорар 1 млн. рублей. ООО не платит ни НДФЛ, ни страховку. Сам управляющий выплачивает 6 процентов УСН из своего гонорара.

1420000 – 1000000 = 420000 экономии.

1. Возможность вывода наличных средств. С учетом того, что плата по договору о предоставлении услуг не фиксирована, а является отображением количества и качества предоставляемой услуги, имеется возможность выплаты Управляющему ИП дополнительных средств.

Например, ООО нуждается в выводе наличности, минуя банковскую систему и внимание налоговых органов. Достаточно заключить с управляющим дополнительный договор на разовое исполнение услуг.

Как начать сотрудничество с Управляющим ООО и не попасть в поле зрения налоговых органов?

1. Следует сразу определиться с личностью Управляющего ИП. Желательно, чтобы ИП занимался этим родом деятельности задолго до заключения договора с вашим ООО. Желательно, также, чтобы ранее он не был связан с вашим ООО трудовыми отношениями. Уволить Генерального Директора, сделать его ИП и заключить с ним договор об оказании услуг у вас, конечно, получится, но ненадолго. Управляющие ИП привлекают налоговиков как цветы – пчел. Любое подозрение, что Управляющий ИП – это способ уклонения от уплаты налогов, будет истолковано против ООО и послужит поводом для обращения в арбитражный суд. Поэтому, при заключении договора с ИП следует учесть эти риски. Договор с Управляющим ИП не должен допускать его возможного толкования, как подмену трудовых отношений договором управления (оказания услуг). С этой целью:

• В договоре не должно быть графика работы. Требуется лишь перечисление услуг, оказываемых Управляющим и время их исполнения.
• Установить разумное вознаграждение ИП в виде процента от прибыли и в дальнейшем выдерживать его очень точно. Привязывайте гонорар к реальным достижениям управляющего ИП. Любые колебания (в пределах размера заработной платы бывшего Гендиректора) могут свидетельствовать о том, что имела место подмена трудовых отношений.
• Должностные обязанности лица, ранее занимавшего пост директора и переведенного на новую должность, должны быть изменены.
• Должны иметься следы деятельности Управляющего ИП в вашем ООО. Если в договоре об оказании услуг присутствует пункт о сдаче ежемесячных отчетов, то эти отчеты должны иметь место.
• Ввиду того, что налоговые органы предпринимают опросы работников ООО с целью выявления нарушений, нужно поставить сотрудников в известность об изменениях в Уставе. Сотрудники должны знать, что функции управления осуществляет ИП.

Решив начать работу с Управляющим ИП, следует соблюсти следующие правила

• Составить протокол о внесении изменений в Устав ООО.
• Внести изменения в Устав, прописав в нем вопрос привлечения Управляющего ИП и устранения должности Генерального Директора.
• Зарегистрировать изменения Устава в налоговой.
• Заключить договор с управляющим ИП. Договор подписывается учредителем ООО.
• Прекратить полномочия Генерального Директора путем издания внутреннего приказа.
• Еще раз зарегистрировать изменения в налоговой.
• Внести изменения в банковские карточки.

Тщательное следование требованиям закона при заключении договора о предоставлении услуг с Управляющим ИП способно уберечь ООО от многих неприятностей. Следует помнить, что налоговики тщательно отслеживают любые способы косвенного уклонения от уплаты налогов и грамотно их выявляют. Судебная практика показывает, что любая небрежность в заключении договора с Управляющим ИП приводит к удовлетворению иска налоговой инспекции с примерно следующей мотивировкой.

На сегодняшний день компании имеют право заключать договор на оказание услуг управления компанией с ИП за плату. Однако, несмотря на законность таких отношений с точки зрения действующего законодательства, контролирующие органы продолжают рассматривать такие сделки в качестве способа ухода от уплаты налогов. Претензий со стороны налоговой избежать точно не удастся, если ИП применяется упрощенную систему налогообложения (УСНО) «Доходы» (6%). В данной статье попробуем разобраться, можно ли оспорить претензии ведомства.

Можно ли заключить договор на оказание услуг управления компанией с ИП

Четкого решения вопрос законности заключения договора о передаче полномочий управляющего компанией физическому лицу, зарегистрированному в статусе индивидуального предпринимателя, в настоящий момент не имеет. Формально предприятие вправе назначить управляющим ИП по договору, хотя такое решение и является опасным с точки зрения уплаты налогов.

Прямого запрета на подписание договора с предпринимателем об оказании услуг по управлению юридическим лицом за определенную плату действующие законы не содержат. Но, с другой стороны, частью 3 статьи 5.27 КоАП РФ за уклонение от оформления (ненадлежащее оформление) трудового договора (заключения гражданско-правового договора) в то время, когда фактически имеются трудовые отношения, предусмотрена ответственность:

• штраф в размере от 10 до 20 тысяч рублей на должностных лиц;
• от 50 до 100 тысяч рублей штрафа на юридических лиц.

Договор на оказание услуг управления компанией с ИП – в чем заключается налоговая выгода

Чтобы понять, в чем заключается налоговая выгода при заключении договора на управление предприятием с индивидуальным предпринимателем, приведем и проанализируем сравнительную характеристику трудовых и гражданско-правовых отношений (плату за осуществление управленческих функций возьмем равной 100 тыс. рублей):

Проведя простой анализ, можно сделать следующие выводы:

1. Заключая гражданско-правовой договор с ИП, компания несет куда меньше расходов по уплате фискальных платежей.
2. Срочный характер отношений между компанией и предпринимателем (договор ГПХ всегда предполагает ограниченный срок действия соглашения) гарантирует отсутствие проблем с увольнением и сокращением трудящегося.

Как грамотно заключить договор на оказание услуг управления компанией с ИП

Договор с индивидуальным предпринимателем на оказание управленческих услуг является по природе своей смешанным договором ГПХ, т.к. в нем можно отыскать признаки договоров возмездного оказания услуг, доверительного управления имуществом, поручения. Подписать договор с ИП, предметом которого является передача полномочий управляющего, позволительно, поскольку:

• осуществление полномочий единоличного исполнительного органа не является запрещенной предпринимательской деятельностью;
• закон не запрещает юридическим лицам передавать по договору полномочия единоличного исполнительного органа ООО индивидуальному предпринимателю;
• пп. 2 п. 2.1 ст. 32 Федерального закона № 14-ФЗ говорит о том, что функцию управляющего может осуществлять именно ИП, а не любой гражданин (т.е. закон заранее предполагает появление именно гражданско-правовых отношений, а не трудовых, поскольку ИП самостоятельно организует хозяйственную деятельность на свой риск без подчинения существующему на предприятиях трудовому распорядку).

Важно! Чтобы судьи в случае разбирательств с налоговой службой не переквалифицировали договор ГПХ в трудовой, следует определить положениями договора сроки оказания услуг, результат, возможное количество этапов сотрудничества.

На какие моменты обратить особое внимание (основываясь на судебной практике)

Заключая договор об оказании управленческих услуг с предпринимателем, важно следить за тем, чтобы отношения не обладали признаками трудовых отношений (описанных в тексте статей 15 , , – ТК РФ):

• Нельзя, чтобы управляющий подчинялся правилам внутреннего трудового распорядка предприятия.
• Труд управляющего не должен оплачиваться по должностному окладу или по тарифным ставкам (оплачиваться должен результат работы, а не процесс исполнения обязанностей).
• Не должен быть издан Приказ о приеме на работу в указанной должности, нельзя прописывать размер заработной платы и прочие условия работы.
• Нельзя принимать ИП в качестве управляющего и закреплять за ним конкретные трудовые функции.

В таких договорных отношениях между компанией и ИП предприниматель:

• Приобретает права и обязанности по управлению текущей деятельностью организации (основываясь на Федеральном законе № 14-ФЗ, договоре и прочих правовых актах).
• Получает право на денежное вознаграждение за свои услуги.
• Именуется «управляющим», обозначен в качестве такового в деловой переписке, договорах, заключаемых от имени организации с контрагентами, а также в служебной и финансовой документации.
• Находится с ООО в отношениях гражданско-правового характера на основании договора о возмездном оказании услуг.

Законодательные акты по теме

Типичные ошибки

Ошибка: Компания заключила договор на возмездное оказание услуг по управлению ООО с предпринимателем. Цена договора не включала в себя компенсацию издержек исполнителя и его вознаграждение.

Комментарий: Договор ГПХ с ИП, которому передаются функции управляющего, должен содержать сведения о компенсации издержек и денежном вознаграждении.

Ошибка: Предприниматель, с которым ООО заключило договор на возмездной оказание услуг по управлению компанией, не включил компенсацию издержек, понесенных им при выполнении полномочий единоличного исполнительного органа, в состав доходов, с которых должен взиматься налог по УСНО.

Управляющая компания вместо генерального директора может оказаться удобным решением для собственников бизнеса, когда руководство организацией можно передать группе профессионалов, которые смогут обеспечить предприятию юридическую и финансовую безопасность. Рассмотрим нюансы работы управляющей компании в роли исполнительного органа организации.

Что говорит закон об управляющей компании как исполнительном органе общества

Возможность избрать в качестве единоличного исполнительного органа (ЕИО) управляющую компанию предусмотрена как в обществах с ограниченной ответственностью (ООО), так и в акционерных обществах (АО).

В п. 1 ст. 42 закона «Об ООО» от 08.02.1998 № 14-ФЗ определена возможность передачи полномочий ЕИО управляющему. Понятие управляющего раскрывается в подп. 2 п. 2.1 ст. 32 закона. Им может быть коммерческая организация или индивидуальный предприниматель.

Для акционерных обществ определения несколько иные. Пункт 1 ст. 69 закона «Об АО» от 26.12.1995 № 208-ФЗ разделяет понятия управляющей организации (коммерческое предприятие) и управляющего (индивидуальный предприниматель). При этом принять решение о назначении управляющей организации или управляющего может только общее собрание акционеров по предложению совета директоров или наблюдательного совета.

Почитайте об индивидуальном предпринимателе, исполняющем функции руководителя ООО, в публикации .

ВАЖНО! Гражданский кодекс РФ предусматривает возможность передачи полномочий ЕИО нескольким физическим или юридическим лицам (п. 3 ст. 65.3 ГК РФ). Но такая норма должна быть прописана в Уставе организации. Это дает возможность передавать каждой управляющей компании лишь часть полномочий гендиректора.

Как оформить договор с управляющей компанией в качестве ЕИО

Договор с управляющим или управляющей организацией подписывает лицо, председательствовавшее на собрании, на котором было принято решение об избрании ЕИО. Если при заключении договора с гендиректором-физлицом необходимо руководствоваться как гражданским, так и трудовым кодексом, то заключение договора на управление предприятием с юрлицом избавляет собственников от трудовых правоотношений с руководителем.

Четких требований к содержанию договора на передачу полномочий ЕИО управляющей компании нет. Суды определяют договор на управление организацией отдельным видом договора, не имеющим отношение к доверительному управлению имуществом. Такую позицию высказал, например, ФАС Поволжского округа в своем постановлении от 21.05.2009 № А55-13261/2008.

ВАЖНО! В договоре с управляющей компанией может быть предусмотрено и ведение бухучета предприятия, юридическое обслуживание и иные услуги. Такой вывод содержится, например, в постановлении Четвертого арбитражного апелляционного суда от 09.04.2012 № А78-7551/2011.

Как зарегистрировать изменения в ЕГРЮЛ в случае, когда единоличный исполнительный орган — управляющая компания

В течение 3 рабочих дней после вступления в силу договора с управляющей компанией необходимо подать заявление для внесения записи в ЕГРЮЛ по форме 14001. Если этого не сделать вовремя, то регистрирующий орган вправе наложить административный штраф в размере 5000 рублей или выписать предупреждение (п. 3 ст. 14.25 КоАП). Если этого не сделать совсем, то штраф предполагается в размере от 5000 до 10 000 рублей (п. 4 ст. 14.25 КоАП).

Почитайте о том, как внести сведения о документе, удостоверяющем личность руководителя, в ЕГРЮЛ, в публикации .

При передаче полномочий гендиректора управляющей компании возникает спорный вопрос с адресом организации. Закон не обязывает менять адрес предприятия на адрес управляющей компании. Несовпадение адреса организации и адреса управляющей компании не может служить причиной для отказа в госрегистрации изменений в ЕГРЮЛ. Такие разъяснения даны в письме Минфина РФ от 12.12.2016 № 03-12-13/74221. Есть и арбитражная практика, подтверждающая такую позицию (постановление Арбитражного суда Поволжского округа от 21.10.2016 № Ф06-13202/2016 по делу № А65-3626/2016).

Кто фактически осуществляет функции руководителя при передаче полномочий управляющей компании

После внесения записи в ЕГРЮЛ без доверенности представлять интересы предприятия может только генеральный директор управляющей компании. Но он вправе оформить доверенность на представление своих интересов на иное лицо. Изменение доверенного лица или ЕИО управляющей компании не обязывает организацию вносить запись в ЕГРЮЛ. Такую позицию подтверждает письмо ФНС России от 31.01.2014 № СА-4-14/1645@ (приложение 1, графа 14.2.05.36).

Закон не обязывает нотариально удостоверять доверенность, выдаваемую руководителем управляющей компании. Подтверждает это и арбитражная практика (постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 06.04.2015 № 10АП-19144/2014).

Формулировки в документах организации будут достаточно длинными и могут звучать следующим образом: ООО «История» в лице действующего на основании договора на передачу полномочий ЕИО № 1 от 08.06.2017 и Устава управляющего — ООО «Управляющая компания» в лице директора Барсукова И. С., действующего на основании Устава (или в лице Ступчикова А. П., действующего по доверенности № 5 от 15.06.2017).

В банковской карточке в качестве лиц, обладающих правом подписи платежных документов, указывается управляющая организация в лице ее руководителя или ее представителя, которого наделяют соответствующими полномочиями на основании распорядительного акта или доверенности. Об этом говорится в п. 7.5 инструкции Банка России «Об открытии и закрытии банковских счетов, счетов по вкладам (депозитам), депозитных счетов» от 30.05.2014 № 153-И.

Как отразить расходы на управление организацией в бухгалтерском и налоговом учете

Налоговые органы не всегда признают расходы по договору с управляющей компанией. Причиной тому является отсутствие подобных затрат в закрытом перечне расходов, предусмотренных НК для уменьшения налогооблагаемой базы по единому налогу при УСН.

А в случае с налогом на прибыль причиной часто является неправильная трактовка налоговиками положений договора на управление. Как, например, в уже упомянутом постановлении ФАС Поволжского округа № А55-13261/2008. Налоговые органы рассматривают управляющую компанию не как ЕИО, а как исполнителя, оказывающего услуги по управлению предприятием, что в понимании налоговиков должно исключать одновременное наличие в штате предприятия любых специалистов, занимающих управляющие должности.

Для того чтобы снизить вероятность появления претензий со стороны ФНС, следует очень четко прописать предмет договора на управление.

А в случае с упрощенкой даже хорошо составленный договор не поможет уменьшить налогооблагаемую базу. Письмо Минфина РФ от 13.02.2013 № 03-11-06/2/3694 дает однозначное разъяснение о том, что это невозможно даже несмотря на то, что в расходы принимаются бухгалтерские, аудиторские и юридические услуги. Затраты по договору на осуществление полномочий ЕИО к таким услугам не относятся. Нельзя их включить и в материальные издержки.

В бухучете расходы по договору с управляющей компанией относятся на тот же счет, на который начислялась бы зарплата руководителя. В зависимости от вида деятельности проводка может выглядеть так:

Дт 20, 26, 44 Кт 60

Итоги

Законом описаны далеко не все тонкости, возникающие при назначении управляющей компании вместо генерального директора. Поэтому некоторые вопросы, вероятно, придется решать в судебном порядке. Но если максимально подробно описать взаимодействие с управляющей компанией в договоре, то многих проблем удастся избежать.

Добрый день, уважаемые коллеги! Данное сообщение специализированное. Оно будет несколько длиннее, чем обычно, и оно будет интересно тем бизнесменам, которые взамен генерального директора нанимают в качестве руководителя общества индивидуального предпринимателя управляющего.

У меня в руках, коллеги, достаточно старое постановление. Это отрицательное судебное решение. В данном случае бизнесмен, наняв управляющего, проиграл арбитражный суд. Тем не менее, это очень интересное решение с точки зрения, как не наделать тех ошибок, которые здесь бизнесменом были сделаны, и как сделать так, чтобы по-прежнему можно было спокойно нанимать управляющего взамен генерального директора, и чтобы вам за это ничего не было. Сам порядок найма, весь алгоритм, и всю законодательную базу я даю на своих семинарах. На предстоящих семинарах я это тоже буду подробно рассказывать.

Сейчас на основании этого отрицательного судебного решения тем коллегам, которые уже наняли управляющего вместо генерального директора или собираются это сделать, я дам ряд рекомендаций, которые было бы здорово выполнить, чтобы действительно этот способ оптимизации налогов был для вас безопасен. Итак, коллеги, я сейчас буду анализировать судебное решение. Это Постановление 17-го Арбитражного Апелляционного суда от 5 марта 2012 года № 17АП-1015/2012-АК по делу № А50-19343/2011 . Важно, какие ошибки были здесь допущены, и какие выводы нам необходимо из этих ошибок сделать.

Итак, поехали по порядку, коллеги.

1. Нам нужно с вами понимать: нанимая управляющего, мы нанимаем его по договору гражданско-правового характера, по договору оказания услуг. И нам нужно понимать, что наш управляющий не состоит в штате организации заказчика, самостоятельно определяет время и способы оказания услуг, и где-то в договоре даже об этом можно было бы написать. В отношении него заказчик, то есть наша ООО-шка, которая наняла управляющего, не обязан обеспечивать нормальные условия труда, вознаграждение выплачивается за конкретно выполненные действия, результаты услуг, и так далее и тому подобное. Это первое, что нам нужно с вами учитывать.

2. До найма управляющего человек был генеральным директором, потом его сделали управляющим. Вот пока он был генеральным директором, его заработная плата была 5 132 рубля в месяц, (это я сам уже посчитал), затем зарплата его была через некоторое время 10 046 рублей в месяц. Но как только его сделали управляющим, его заработная плата со следующего месяца скаканула до 1 650 000 рублей, а затем она была увеличена до 2 200 000, а затем до 2 600 000 рублей. Коллеги, возьмите калькулятор, 1 650 000 разделите на 10 000. И посмотрите, во сколько раз скаканула заработная плата? Она скаканула в 165 раз! Ну, разве так можно делать коллеги? Ну, конечно, так нельзя! Ну, естественно, Арбитражный суд тоже не идиот.

Вывод: Не увеличивать на следующий день вознаграждение вашему управляющему в сравнении с тем, что он получал на должности директора, в 165 раз. Ну, по-моему, банальность! Сначала вознаграждение было увеличено в 165 раз, а в самом конце я посчитал тоже на калькуляторе, вознаграждение было увеличено в 321 раз в сравнении с тем, что он получал, будучи директором. Дорогие мои человеки! Вы-то сами как думаете, увеличив вознаграждение в сравнении с зарплатой в 321 раз, как налоговики к этому должны относиться?

3. В судебном решении написано, что до заключения договора, такой-то такой-то товарищ, был нанят по трудовому договору в качестве генерального директора, затем он стал управляющим ИП. И на что здесь суд обращает внимание? Данный товарищ зарегистрировался индивидуальным предпринимателем, чтобы быть управляющим, внимание, за 7 дней до решения участников о передаче полномочий директора управляющему и немедленно прекратил свою деятельность в качестве индивидуального предпринимателя сразу же после расторжения договора с ним. Ну, конечно, так делать нельзя, тоже явная липа! То есть, было принято решение – сделать этого парня управляющим, этот парень тут же становится индивидуальным предпринимателем, а когда с ним, как с управляющим, договор был расторгнут, он перестал быть индивидуальным предпринимателем. При этом заработная плата сразу же была увеличена в 165 раз. При этом, коллеги, его вознаграждение в качестве управляющего, а он работал на упрощенной системе налогообложения, было таким, чтобы все время был максимальный размер годового вознаграждения, который позволяет не выходить за рамки возможности применения упрощенной системы налогообложения, то есть, ему выплачивалась предельная величина, на которой только возможно работать на упрощенной системе налогообложения. Конечно, так нельзя!

Вывод: было бы здорово если бы этот ИП-шник, которого мы хотим сделать управляющим, был уже ИП-шником задолго до найма его управляющим, и чтобы он имел до того, как мы его наймем управляющим какой-то доход от какой-то иной предпринимательской деятельности. И при этом, чтобы он платил авансовые платежи от этой иной деятельности, сдал, совсем будет идеально, декларацию, чтобы он был зарегистрирован минимум за один год до того, как он станет у нас управляющим. Это совсем идеально. И когда наш управляющий ИП перестанет быть управляющим, было бы здорово, если бы он какое-то время оставался индивидуальным предпринимателем и какое-то время вел экономическую деятельность.

4. Чего делать нельзя? Цитирую опять же судебное решение: «…налоговая выгода не может быть признана обоснованной, если получена налогоплательщиком вне связи с осуществлением реальной предпринимательской или иной экономической деятельности. В связи с изложенным, при рассмотрении данного спора, суд устанавливает, действовал ли налогоплательщик в рамках деятельности, направленной на извлечение прибыли или иной выгоды от использования имуществом, продажи товаров, выполнения работ … Совершение операций, рассчитанных на получение дохода за счет средств бюджета не может рассматриваться, как законная предпринимательская деятельность, и, следовательно, не является основанием для применения тех норм налогового законодательства, которые регулируют налоговые последствия действий, совершенных в рамках реальной предпринимательской деятельности».

Короче, тема такая, что суд установил, что данный предприниматель, став управляющим, по большому счету, не изменил экономического положения своей компании. Ничего в компании не поменялось. Он свое вознаграждение сначала 1 650 000 в месяц, потом 2 200 000, потом 2 600 000 получал без привязки к экономической ситуации в компании. Он это вознаграждение получал как оклад. Суд установил, что его деятельность в качестве управляющего не была направлена на увеличение прибыли компании, и никаких рисков, по большому счету, он не нес, его вознаграждение не было привязано в процентном отношении ни к доходу, ни к «грязной» прибыли, ни к «чистой» прибыли.

Вывод: нужно показывать рисковый характер его работы. Я подробнее буду рассказывать об этом на семинарах.

5. В данном деле, оценка действий общества с привлечением такого-то такого-то товарища в качестве управляющего обществом, должна осуществляться с учетом совокупности факторов, свидетельствующих о намерении общества получить определенный экономический эффект, в связи с изменением порядка управления обществом. Я об этом только что говорил. То есть, нанимая управляющего, было бы здорово, если бы мы еще обосновывали это как-то возможностью получения дополнительного экономического эффекта, и дополнительной какой-то выгоды. А соответственно, если этот экономический эффект выражался исключительно в уходе от налогов, то конечно, единственный эффект, уход от налогов, в данном случае судом рассматривается не как экономический эффект для бизнеса, а как ущерб государству.

Вывод : нужно, чтобы ООО-шка, нанявшая управляющего, получила от работы управляющего точный, конкретный, экономический эффект. Желательно в виде роста оборотов, как минимум. А то и прибыли.

6. Ежемесячное вознаграждение за счет общества выплачивалось вне зависимости от качества работы управляющего, и производительности его труда. То есть, мы должны будем с вами смотреть на качество работы нашего управляющего, и привязывать это к экономическим результатам деятельности нашей компании. И мы должны будем с вами более подробно рассматривать уже, в чем точно заключается экономический эффект от его деятельности, и что значит фраза «производительность труда управляющего». Я об этом более подробно буду рассказывать на семинарах. А суд пишет, что размер вознаграждения, выплачиваемого предпринимателю такому-то, не был связан с оплатой конкретного объема ежемесячно оказываемых услуг. То есть, нам это говорит о том, что нужно более подробно прописывать, в чем же заключаются его услуги, и за что он получает свое вознаграждение.

Вывод: вознаграждение управляющего всегда должно быть привязано к результатам его работы. Тоже подробно буду рассказывать на семинаре, как привязывать к результатам работы вознаграждение управляющего

7. Выплаты носили фиксированный и строго определенный характер, в актах выполненных работ не содержится выполненный конкретный их перечень. Уважаемые дамы и господа, я раньше всегда говорил на своих семинарах, что не нужно подробно расписывать, какие точно услуги управляющий оказал. Но, исходя из этого отрицательного судебного решения, нам нужно с вами немножко усложнить документооборот. И нужно будет-таки прописывать в актах порядка 20 пунктов того, что точно делал наш управляющий, за что вы ему платите вознаграждение.

Вывод : не платить фикс, я об этом говорю уже 10 лет подряд на своих семинарах. А тут платили фикс, в виде заработной платы по сути дела, до 15 числа каждого месяца. В актах оказанных услуг и выполненных работ всегда давать перечень того, что наш управляющий сделал для общества и я вам десяточек-другой примеров приведу на семинаре. И лучше все-таки платить вознаграждение управляющему, я бы так сказал, не очень регулярно. Не до 15 числа каждого месяца, как-то вот немножко здесь с этим поиграть.

8. Расходы управляющего, связанные с выполнением настоящего договора в части предоставления отдельного помещения, оборудования офисной мебелью, оргтехникой, средствами связи, документацией, предоставление в пользование автомобиля и так далее, фактически несла компания.

Вывод : в идеале управляющий должен сам нести расходы, по эксплуатации своего автомобиля, на котором он ездит, в идеале, чтобы он сам нес расходы на аренду кабинета, и если Вы этого не делаете, хотя бы как минимум, мебель, которую он использует, компьютер, который он использует, телефон, который он использует, были все-таки у него в собственности. И чтобы организация ему это не давала бесплатно, либо пускай тогда арендует все это хозяйство у организации.

9. Налоговым органом также установлено, что рабочий график управляющего совпадал с графиком работы сотрудников общества. Ну, ей-Богу, это уже перегиб конечно.

10. В судебном решении написано, что отсутствовала деловая активность предпринимателя, как предпринимателя. Все его действия по регистрации предпринимателя (внимание момент!) по внесению изменений в ЕГРИП, предоставлению налоговых деклараций осуществлялись юристом общества при отсутствии оплаты предпринимателем за оказанные услуги. То есть, суд решил, что он как бы не был предпринимателем, потому что его в качестве предпринимателя регистрировал соответствующий юрист, декларации за него сдавал юрист, записи в ЕГРИП вносил юрист, и при этом этот юрист ни копейки от предпринимателя не получал. Соответственно, делаем выводы тоже соответствующие. И платим за те услуги, которые нам кто-то оказывает как предпринимателям.

11. Права и обязанности управляющего при смене должности после директора не изменились: общество являлось единственным контрагентом предпринимателя такого-то.

Схема с Управляющим ИП пользуется популярностью: и законная наличность, и экономия на зарплатных налогах… Но только, если все сделано по уму и, конечно же, по совести, без исключительных помыслов экономить на налогах и выводить наличность. И в этой схеме подозрительные налоговики частенько видят, как раз противозаконные мотивы. Хотя уже не только сотрудники фискальной службы…

Проблема №1: банки

Культ борьбы с терроризмом и незаконной обналичкой достигает все новых вершин абсурда. С такими скоростными темпами выпуска рекомендаций Центробанка под подозрение не попадут разве что бабули, которые обналичивают свои пенсии. Из недавнего обращения к юристам компании «Туров и партнеры»:

«Основные претензии были у финмониторинга и банков, где обслуживались наши счета. Финмониторинг заявил, что схема, при которой вместо директора компании назначается Управляющий ИП, и на него выводится часть наличных средств, является «веерным обналичиванием». Новый термин, который появился после выхода внутриведомственной инструкции ЦБ от середины января этого года. Теперь по словам наших знакомых банкиров нельзя в принципе нормально использовать схемы с Управляющим ИП в связи с указанной некой инструкцией ЦБ».

Решение

Как же быть в этом случае Управляющему ИП? Существуют ли аргументы, которые убедят банковских клерков в законности денег на счетах Управляющего и отсутствие «террористических» намерений? Либо схема с управляющим ИП накрылась «медным тазом»…

Мария Морозова

Закон прямо позволяет компании нанимать ИП Управляющего, и единственное, что может сделать банк, – это запросить обоснование перечислениям значительных сумм на счет ИП. При наличии подтверждений от компании и ИП о реальности сделки и предоставлении соответствующих документов, банк не имеет право препятствовать данным взаимоотношениям. ИП может свободно снимать свои деньги на личные нужды и не отчитываться за это.

Что касается «веерного обналичивания», этот термин в лексиконе ЦБ появился еще в прошлом году. Веерное обналичивание - это схема, когда транзитные компании, на чьих счетах накапливаются деньги, распределяют их на карты граждан по 100 тыс. – 3 млн. рублей под видом займов и оплаты услуг. Потом карты с ПИН-кодами передаются заказчику, который снимает наличные в банкоматах. Так что, если Управляющий ИП не будет перечислять деньги куче других физиков, проблем с этим не будет.

Проблема №2: трудовые отношения

Основная «загвоздка», с которой сталкиваются компании под руководством Управляющего ИП. Налоговики очень рьяно пытаются навязать «командиру на упрощенке» трудовой функционал сотрудника, работающего по ТК РФ. Сравнивают его с генеральным, исполнительным и прочими директорами. Сотрудникам фискальной службы довольно часто удается доказать искусственность таких взаимоотношений. Итак, что смущает налоговиков:

• Управляющий ИП за месяц до того, как стать таковым благополучно трудился в компании по ТК РФ. А дальше пошло-поехало: совпадение графика работы управляющего со штатным персоналом, аналогичные права и обязанности и т.д. Постановление Семнадцатого ААС № 17АП-1015/2012-АК от 05.03.2012г. по делу №А50-19343/2011;
• Постановление АС Уральского округа № Ф09-1054/16 от 04.03.2016г. по делу №А60-18768/2015. Пенсионный фонд увидел трудовые отношения, однако толком объяснить, в чем заключается схожесть, с ТК РФ не смог. С документацией все в порядке: в договоре на оказание услуг управляющего отсутствуют признаки трудового договора, представлены отчеты и акты выполненных работ. И вообще, Управляющий ИП руководит не только проверяемой компанией, но и другой организацией. А до его прихода в приблизительно аналогичной должности, но по ТК РФ трудился посторонний человек;
• Постановление АС Северо-Западного округа от 27.02.2014 г. по делу №А66-14670/2012 . Суд отметил, что «в спорном договоре содержатся такие элементы трудового договора как: систематическое ежедневное выполнение исполнителем работ определенного рода; включение его в производственную деятельность общества; фиксированная оплата труда в виде почасовой ставки; контроль со стороны работодателя; обеспечение ему работодателем условий труда».

Что нужно учесть в работе Управляющего, чтобы проверяющие органы не смогли провести параллель с ТК РФ?

Мария Морозова

Юрист и налоговый консультант «Туров и партнеры»:

Не нужно забывать о том, что ИП Управляющий – это самостоятельное лицо, которое ведет предпринимательскую деятельность на свой страх и риск. Общество пользуется услугами ИП по управлению, и договор направлен на получение результата от данных услуг, а не на выполнение трудовой функции. Поэтому не нужно прописывать в договоре, что управляющий должен присутствовать в офисе с 9 до 6 и за это он будет получать миллион. Нам не важно, когда и как будет работать Управляющий – главное, чтобы был результат, и именно от этого результата и должно зависеть вознаграждение Управляющего. Ну и, конечно, все должно быть правильно оформлено.

Проблема №3: слишком большое вознаграждение

Не дают покоя налоговикам и гонорары управляющего. Если, по мнению фискалов, расходы на содержание такого руководителя превышают «норму», они начинают подозревать получение необоснованной налоговой выгоды. А тем более, если компания ставит вознаграждение управляющего в состав расходов по налогу на прибыль. Например, на основании Постановления ВС РФ №305-КГ15-3421 от 05.05.2015г. по делу №А40-110069/2013 суд согласился с доводами налоговиков в необоснованности включения затрат по налогу на прибыль услуг управляющей компании. Из представленных налогоплательщиком документов судебный орган не смог определить вид и объем оказанных услуг. К тому же отсутствовали разумные деловые цели.

Решение

Какова цена вопроса? И какой размер вознаграждения не заставит проверяющих нервничать?

Мария Морозова

Юрист и налоговый консультант «Туров и партнеры»:

Вознаграждение Управляющего не должно быть больше 20% от «грязной прибыли» и должно зависеть от показателей работы общества. В связи с этим Управляющий получит вознаграждение, сопоставимое с результатом его работы. В качестве визуального отображения результатов Управляющий должен предоставлять Обществу отчеты и статистики, в которых отображается состояние дел в компании. Здесь главным фактором является реальность сделки и экономическое обоснование.

Проблема №4: не разумные деловые цели

Чересчур большое вознаграждение идет бок о бок с неразумными деловыми целями. Популярная ситуация: раньше сотрудник работал в качестве генерального директора по ТК РФ и получал за это 60 000 руб. Потом он стал независимым и ушел в свободное от Трудового кодекса плаванье. Но не покинул свою родную компанию, а стал ей оказывать услуги по управлению в рамках гражданско-правовых отношений. И его вознаграждение выросло в N-ное количество раз. Конечно же, за его исключительные способности и достижения в сфере управления и выросший в 33 раза функционал. И налоговики тут как ту: «А почему же наш дорогой генеральный директор вдруг стал ИП-шником на упрощенке? Явно не из-за «чистых» побуждений…»

Решение

Какие же цели разумны и способны убедить налоговиков в целесообразности оплаты услуг управляющего?

Мария Морозова

Юрист и налоговый консультант «Туров и п артнеры»:

Деловыми целями услуг управляющего могут быть:

• приобретение качественных услуг по управлению;
• увеличение ответственности единоличного исполнительного органа (так, например, при падении статистики до определенного уровня, вознаграждение управляющего составляет 0%);
• увеличение заинтересованности (мотивации) единоличного исполнительного органа (это отражается в том, что вознаграждение управляющего всегда зависит от финансово-хозяйственных показателей работы общества в целом, следовательно, чем выше доход общества, тем выше сумма и процент вознаграждения управляющего).

Проблема №5: ответственность управляющего

Многие думают, что ответственность Управляющего ИП выше, чем у генерального директора. Вроде бы, работаешь ты спокойненько в компании в рамках трудовых отношений… Ну как спокойненько? Если жареным запахнет, то в любом случае спросят с тебя, как с управленца.

Решение

Станет ли зашкаливать уровень опасности, если наш директор «переквалифицируется» в Управляющего ИП? Так ли это на самом деле и действительно ли боязно становиться Управленцем ИП-шником?

Мария Морозова

Юрист и налоговый консультант «Туров и партнеры»:

Перед государством управляющий отвечает точно так же, как и любой директор, в том числе ответственность за налоговые долги компании применима и к управляющему и к директору.

Вы могли заметить, что сейчас стали выходить судебные решения, обязывающие директоров компании выплачивать налоговые долги компании. Например, при рассмотрении дела ООО «Управдом-С» (постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 27 января 2016 г. № 10АП-15093/2015 по делу № А41-39377/15 ) судом был удовлетворен иск к генеральному директору о взыскании налоговых доначислений. Суд признал, что недобросовестное поведение руководителя стало причиной налоговой ответственности общества.

Арбитражный суд, рассматривая требования ЗАО «Компания Интерспортстрой» к генеральному директору, признал их обоснованными и взыскал с руководителя начисленные налоговиками пени и штраф (постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 26 ноября 2015 г. № 09АП-45501/2015-ГК по делу № А40-16650/2015 ).+

В части законодательной ответственности управляющего перед учредителями, ее тоже приравняли к ответственности директоров. Разница лишь в том, что с управляющим у вас гражданско-правовые отношения.